Fusionen, Übernahmen und Investitionen, an denen US-amerikanische Unternehmen mit chinesischen und anderen ausländischen Parteien beteiligt sind - jüngste Entwicklungen

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Neue gesetze werden sich auf viele us-amerikanische unternehmen auswirken, insbesondere auf die technologie- und infrastrukturbranche. Lesen sie unseren endgültigen überblick über diese komplexe gesetzgebung und wie sich dies auf ihr eigenes unternehmen auswirken kann.

Von Harry L. Clark und Richard D. Harroch

Die Vereinigten Staaten haben Gesetze verabschiedet, mit denen die US-amerikanische US-amerikanische Regierung nach bestimmten Transaktionen, an denen ausländische Unternehmen und Regierungen beteiligt sind, weiter untersucht wird. Außerdem wird der Transfer und die Verwendung sensibler US-amerikanischer Güter und Technologien in den USA und im Ausland geregelt.

Der Anstoß für diese neue Gesetzgebung ist die veränderte nationale Sicherheitslandschaft, die sich aus der zunehmenden Bedeutung kritischer Technologien (insbesondere aufstrebender Technologien und grundlegender Technologien), kritischer Infrastrukturen und Cybersicherheit ergibt. Dies alles in erster Linie als Reaktion auf die von China vorgebrachten Herausforderungen für die Vereinigten Staaten.

Die Gesetzgebung gipfelt und bekräftigt eine Entwicklung in den USA zum Schutz eines erweiterten Bereichs nationaler Sicherheitsinteressen unter Berücksichtigung von Technologie, Fertigungsführerschaft und internationaler Wettbewerbsfähigkeit.

Das Überprüfung des Risikos der Auslandsinvestitionen Modernisierung Handlung (FIRRMA) klärt und erweitert in gewisser Weise die Befugnis des Ausschusses für ausländische Investitionen in den Vereinigten Staaten (CFIUS) zur Analyse, Überwachung und Budgetierung einer breiten Palette von Transaktionen, die über Unternehmensakquisitionen hinausgehen. In Übereinstimmung mit FIRRMA hat CFIUS zum ersten Mal eine Kategorie von Transaktionen festgelegt, für die die Parteien CFIUS benachrichtigen müssen. Das Exportkontrollreformgesetz (ECRA) bietet umfassende gesetzliche Befugnisse für die Regulierung von Waren und Technologien, einschließlich Überweisungen im Land und Änderungen bei der Verwendung eines Artikels in anderen Ländern. Den vollständigen Text von FIRRMA finden Sie hier und den vollständigen Text von ECRA finden Sie hier.

Diese beiden Gesetze enthalten zwar weitgehend Praktiken, die die Verwaltungen der Exekutive in den letzten Jahren verabschiedet haben, aber sie bestätigen auch definitiv, dass es kein Zurück gibt. Unternehmen und Investoren aus den USA und aus dem Ausland müssen sich an rechtliche Anforderungen anpassen, die weiter reichende Konzepte beinhalten und auf nationalen Sicherheitskonzepten beruhen, die von traditionellen Vorstellungen abweichen, die auf militärischen und geheimdienstlichen Überlegungen beruhen.

Zusammengenommen führen diese beiden Statuten zu mehr Regulierungsbehörden, mehr Regulierungen und erhöhten Compliance-Risiken - insbesondere für Unternehmen, die mit Spitzentechnologie befasst sind. Es wird erwartet, dass die rechtlichen Auswirkungen dieser Rechtsvorschriften umfangreich sind.

Welche Transaktionen unterliegen möglicherweise den neuen Gesetzen für auslandsbezogene Transaktionen?

Die neuen Gesetze gelten möglicherweise für diese Arten von Transaktionen:

  • Akquisitionen von US-amerikanischen Unternehmen, die „kritische Technologie“ von Nicht-US-Acquirern halten
  • Minderheitsbeteiligungen von Nicht-US-amerikanischen Investoren in US-Unternehmen, die „kritische Technologie“ halten
  • Anlage in ausländische Risikokapitalfonds durch ausländische Investoren
  • Anlage in ausländische Private Equity-Fonds durch ausländische Investoren
  • Vertrieb, Lizenzen oder Export von Technologie an Unternehmen außerhalb der USA
  • Erwerb oder Pacht bestimmter Arten von US-Immobilien durch ausländische Unternehmen

Beschränkungen beim Technologietransfer

Im Allgemeinen werden FIRRMA und ECRA die Rolle der Exportkontrollen als Hauptmittel zur Eindämmung des internationalen Transfers von fortschrittlicher US-amerikanischer Technologie beibehalten. Der Kongress lehnte schließlich einen Vorschlag in früheren Fassungen des FIRRMA-Gesetzes ab, der CFIUS angewiesen hätte, den Technologietransfer im Ausland zu regeln, auch außerhalb der Akquisitionen ausländischer US-amerikanischer Unternehmen und Investitionen in den USA.

CFIUS prüft weiterhin ein breites Spektrum an eingehenden Transaktionen. Das US-Handelsministerium behält jedoch die Führungsrolle bei der Beschränkung des ausgehenden Technologietransfers durch die Verwaltung der Exportkontrollbestimmungen.

Was ist CFIUS?

CFIUS ist ein Ausschuss auf Kabinettsebene innerhalb der US-Regierung. Sie hat die Aufgabe, die nationalen Sicherheitsauswirkungen ausländischer Investitionen in US-amerikanische Unternehmen oder Betriebe zu untersuchen. CFIUS wird vom Finanzminister geleitet und setzt sich unter anderem aus Vertretern des Ministeriums für Heimatschutz zusammen; die Abteilungen Staat, Verteidigung, Energie und Handel; die Geheimdienstgemeinschaft; und Weiße Haus Agenturen.

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Ein Hauptanliegen von CFIUS ist, dass Technologie, die für die Sicherheit der Vereinigten Staaten wichtig ist, bei einer Akquisitions- oder Investitionstransaktion an eine ausländische Einheit übertragen werden könnte. CFIUS wurde aufgrund Chinas Initiativen (wie Made in China 2025), wichtige Technologien zu entwickeln und zu besitzen, immer wichtiger.

Das Bundesgesetz „Exon-Florio“, das FIRRMA geändert hat, ermächtigt den US-Präsidenten, gesperrte Transaktionen zu sperren oder bei abgeschlossenen Transaktionen die Veräußerung zu bestellen, wenn er oder sie feststellt, dass die Transaktion die nationale Sicherheit der USA gefährdet. Normalerweise prüft CFIUS eine Transaktion, wenn Parteien sie über die Transaktion benachrichtigen und von CFIUS die Freigabe verlangen (d. H. Feststellen, dass die Sicherheit in den USA nicht gefährdet wird oder nicht abgedeckt ist). Cleared-Transaktionen werden im Rahmen der Exon-Florio-Satzung vor nachteiligen Maßnahmen geschützt. Wenn eine gedeckte Transaktion nicht von CFIUS genehmigt wird, kann CFIUS den Präsidenten jederzeit damit beauftragen, dass der ausländische Erwerber oder Investor seine Anteile an einen US-amerikanischen Käufer verkauft.

Da jedes große Bundesministerium über eine eigene CFIUS-Bürokratie verfügt, gibt es eine enorme Anzahl von Prozessen und Anforderungen in Bezug auf CFIUS, einige für private Partys mit CFIUS und einige innerhalb der Regierung. Die neue Gesetzgebung erhöht diese Prozesse erheblich.

Der CFIUS-Prozess beginnt in der Regel, wenn zwei Unternehmen, die eine Transaktion durchführen möchten, die der Gerichtsbarkeit von CFIUS unterliegt, eine freiwillige gemeinsame Mitteilung an den Ausschuss einreichen, in der die Transaktion, die verwendete Technologie, die Historie der Unternehmen und weitere detaillierte Informationen dargelegt werden. Der Ausschuss prüft dann die Transaktion in einer oder zwei gesetzlich vorgeschriebenen, zeitlich begrenzten Phasen. Wenn CFIUS die Transaktion nicht löscht, verweist sie normalerweise den Präsidenten mit der Empfehlung, dass die Transaktion durch den Verkauf gesperrt oder rückgängig gemacht werden soll.

CFIUS schreibt manchmal die Freigabe der Verpflichtungen der Parteien vor, um vermeintliche nationale Sicherheitsbedenken abzumildern. Mitigation-Verpflichtungen können so begrenzt sein wie die Berichtspflicht oder die Aufteilung der Verpflichtungen zur teilweisen Veräußerung. In einigen Fällen blockiert CFIUS informell, aber in der Tat, Transaktionen, indem er die Parteien darüber informiert, dass sie beabsichtigen, eine Transaktion an den Präsidenten zu verweisen, mit der Empfehlung, sie zu sperren. Unter diesen Umständen geben die Parteien normalerweise die Transaktion auf.

Wer ist ein Ausländer im Sinne von CFIUS?

CFIUS ist nur berechtigt, Transaktionen zu prüfen, wenn der Erwerber oder Investor eine „ausländische Person“ ist. Die CFIUS-Vorschriften definieren „ausländische Person“ als:

  • Ein Ausländer
  • Eine ausländische Regierung
  • Eine fremde Entität
  • Jedes Unternehmen, über das die Kontrolle von einem der vorstehenden Punkte ausgeübt oder ausgeübt werden kann

Die CFIUS-Regeln definieren „Kontrolle“ als die Fähigkeit, bestimmte Befugnisse in Bezug auf wichtige Angelegenheiten auszuüben, die das Unternehmen betreffen. Unter „Beherrschung“ wird insbesondere die „direkte oder indirekte Macht“ verstanden, unabhängig davon, ob sie durch das Eigentum an einer Mehrheit oder eine beherrschende Minderheit des gesamten ausstehenden Stimmrechtsanteils an einem Unternehmen ausgeübt wird oder nicht, die Vertretung des Vorstands, die Stimmrechtsvertretung, ein Sonderfall Anteil, vertragliche Vereinbarungen, formelle oder informelle Vereinbarungen, um gemeinsam zu handeln, oder auf andere Weise, um Angelegenheiten zu bestimmen, zu leiten oder zu entscheiden, die ein Unternehmen betreffen... "

Unter CFIUS versteht man unter „Kontrolle“ im Wesentlichen „Einfluss“. CFIUS ist der Ansicht, dass zwei oder mehr Parteien gleichzeitig und unabhängig ein Unternehmen steuern können.


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